2001年科教园注会经济法串讲重点及试题

第一章经济法基础知识

一、重要考点

1、法律行为的实质有效要件

2、可撤销的民事行为的特征

3、代理的特征

4、代理权滥用与无权代理

5、表见代理（P28-29 考生须特别注意）

6、诉讼时效的中止、中断

二、模拟试题

（一）单选题

1、对于可撤销的民事行为，如果自行为成立时起超过（），当事人才请求变更或者撤销的，人民法院不予保护。

A、3个月 B、6个月 C、1年 D、2年

答案：C。依据：P24

2、当事人对生效的判决、裁定仍不服的，可在（）内申请再审，但不影响判决、裁定的执行。

A、3个月 B、6个月 C、1年 D、2年

答案：D 依据：P34

3、根据《民法通则》的规定，只有在诉讼时效期间的最后（）内发生不可抗力等法定事由，才能中止时效的进行。

A、3个月 B、6个月 C、1年 D、2年

答案：B 依据：P31

（二）多选题

1、根据《民法通则》的规定，有效的民事法律行为应具备以下条件（）。

A、对于自然人，行为人应具有完全行为能力，无行为能力人和限制行为能力人进行的行为不具有法律效力

B、意思表示真实

C、不违反法律或者社会公共利益

D、必须采取书面形式

正确答案：BC。依据：P21-22（限制行为能力人可以进行与其能力相当的法律行为）

2、以下对可撤销的民事行为的表述，其中错误的是（）。

A、该行为撤销前，其效力已经发生，未经撤销，其效力不消灭

B、如果具有撤销权的当事人未在法定期限内行使撤销权，则该行为视同（有效的）法律行为，对当事人具有约束力

C、该行为一经撤销，其效力自被撤销之日起无效

D、如果自行为成立时起超过两年，当事人才请求变更或者撤销的，人民法院不予保护

答案：CD。依据：P24-25

3、以下属于代理权滥用的情形包括（）。

A、代理他人与自己进行民事活动

B、超越代理权的代理

C、代理双方当事人进行同一民事行为

D、代理人与第三人恶意串通，损害被代理人的利益

答案：ACD。依据：P28（滥用代理权的行为，视为无效代理）

4、2000年4月1日A企业与B银行签定一借款合同，期限1年。如A企业在2001年4月1日借款期限届满时不能履行偿还借款，则以下可引起诉讼时效中断的事由包括（）。

A、 2001年6月1日银行B对A企业提起诉讼

B、 2001年5月10日银行B向A企业提出偿还借款的要求

C、 2001年5月16日A企业同意偿还借款

D、 2001年6月5日发生强烈地震

答案：ABC。依据：P31

（三）判断题

1、国家机关作为经济法的经济管理主体，在代表国家参与经济管理、经济协调法律关系时，是以国家的名义进行经济法律行为的。

答案：错。依据：P12（经济法主体必须以自己的名义独立地参加经济法律关系）

2、主法律行为无效，从法律行为也无效。但是，主法律行为履行完毕，并不必然导致从法律行为的效力的丧失。

答案：对。依据：P20

3、如果甲故意作出不真实的意思表示，则甲无权主张自己的行为无效，而善意的相对人乙则可以根据情况主张行为无效。

答案：对。依据：P21

4、如果甲基于某种错误认识而导致意思表示与内在意志不一致，有权请求人民法院或仲裁机关予以变更或撤销。

答案：错。依据：P21（如果行为人…只有在存在重大错误的情况下，…）

5、在无权代理的情况下，如果A知道B以A的名义实施民事行为而不作否认表示的，视为有权代理，即B与第三人进行的民事行为的法律后果属于A。

答案：对。依据：P28

6、诉讼时效消灭的是一种请求权，而不消灭实体权利，因此超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效的限制。

答案：对。依据：P29

第二章企业法

一、重要考点

1、合伙企业与第三人的关系（P69-73）

2、入伙与退伙

3、全民所有制企业的资产处置权与联营、兼并权（P88-90）

4、国有重点大型企业的监事会（P105）

二、模拟试题

（一）单选题

1、个人独资（合伙）企业解散后，原投资人对个人独资（合伙）企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在（）内未向债务人提出偿还请求的，该责任消灭。

A、1年 B、2年 C、3年 D、5年

答案：D。依据：P50

2、个人独资企业解散，投资人自行清算的，应当在清算前（）天内书面通知债权人，无法通知的，应予以公告。债权人应在接到通知之日起30天内，未接到通知的应在公告之日起（）天内，申报其债权。

A、15、601年 B、30、60 C、15、90 D、10、90

答案：A。依据：P50（考生应注意合伙企业解散P77、公司解散P194）

3、某合伙企业A的合伙人甲不能偿还合伙人以外的乙的到期债务100万元，根据《合伙企业法》的规定，乙可以（）。

A、以对甲的债权100万元抵消乙对合伙企业A 的债务

B、乙代位行使甲在合伙企业中的权利

C、自行接管甲在合伙企业中的财产份额

D、如果甲的个人财产不足清偿对乙的债务，甲只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿，乙也可以依法请求人民法院强制执行甲在合伙企业中的财产份额用于清偿

答案：D。依据：P72-73

4、根据《企业法人登记管理条例施行细则》的规定，企业法人实有资金比原注册资金数额增加或减少超过（），应持资金信用证明或验资证明申请变更登记。

A.5% B.10% C.20% D.25%

答案：C.依据：P82

5、根据《全民所有制工业企业法》的规定，兼并方企业的应付价款一般应在兼并程序终结日一次付请。如数额较大，在取得担保的前提下，可以分期付款，但付款期限不得超过3年，在兼并程序终结日支付的价款不得低于被兼并企业产权转让成交价款的（）。

A、 15% B.20% C.30% D.50%

答案：D。依据：P89

（二）多选题

1、以下人员不得作为投资人申请设立个人独资企业（）。

A、国家公务员 B.警察 C.法官、检察官 D.商业银行工作人员

答案：ABCD。依据：P43

2、根据《合伙企业法》的规定，以下不属于《合伙企业法》调整范围的是（）。

A、律师事务所 B.会计师事务所 C.医生诊所 D.企业法人之间的合伙型联营

答案：ABCD.依据：P57

3、根据《合伙企业法》的规定，合伙协议的必要记载事项包括（）。

A、合伙企业的经营期限

B、利润分配和亏损分担方法

C、合伙企业事务的执行

D、合伙人争议的解决方式

答案：BC.依据：P57-58

4、合伙人A以其在合伙企业中的财产份额出质，但未经全体合伙人的一致同意，根据《合伙企业法》的规定，（）。

A、其出质行为无效

B、作为退伙处理

C、由此给其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任

答案：ABC.依据：P62

5、根据《合伙企业法》的规定，合伙企业的以下事项必须经全体合伙人一致同意的是（）。

A、合伙人A向合伙人以外的甲转让其在合伙企业中的部分份额

B、合伙人A以其在合伙企业中的财产份额出质

C、处分合伙企业的不动产

D、以合伙企业名义为他人提供担保

答案：ABCD.

依据：P61、62、63（考生注意本题以外的事项，如劳务出资、新合伙人入伙等）

6、根据《合伙企业法》的规定，以下属于当然退伙的情形包括（）。

A、个人丧失清偿能力 B未履行出资义务

B、被依法宣告为无民事行为能力

C、因故意或重大过失给合伙企业造成损失

答案：AC

依据：P75（考生应明确区分当然退伙、除名、协议退伙、通知退伙的情形）

7、根据《合伙企业法》的规定，通知退伙必须同时满足以下条件（）。

A、合伙协议未约定合伙企业的经营期限

B、合伙人的退伙不给合伙企业事务执行造成不利影响

C、提前30天通知其他合伙人 D、提前60天通知其他合伙人

答案：ABC.依据：P75

8、根据《全民所有制工业企业法》的规定，企业对关键设备、成套设备和重要建筑物，（）。

A、可以自主决定出租、抵押 B、可以自主决定有偿转让

C、可以自主决定出租 D、抵押和有偿转让须经政府主管部门的批准

答案：CD.依据：P88

9、根据《全民所有制工业企业法》的规定，职工代表大会必须有2/3以上的代表出席，遇有重大事项，经（）的提议，可召开临时会议。

A、厂长 B、企业工会 C、1/4以上的职工代表 D、1/3以上的职工代表

答案：ABD.依据：P97

10、根据《全民所有制工业企业法》的规定，被兼并企业的产权转让价低于底价（资产评估净值）的，必须报（）审核、批准。

A、主管税务机关 B、主管财政机关

C、国有资产管理部门 D、工商行政管理部门

答案：BC.依据：P89

（三）判断题

1、个人独资企业虽然不具备法人资格，也无独立承担民事责任的能力，但却是独立的民事主体，可以自己的名义从事民事活动。

答案：对.依据：P38

2、设立个人独资企业可以用货币、实物、土地使用权、劳务、知识产权或者其他财产权利出资。

答案：错.依据：P41（劳务）

3、凡是企业职工代表大会依法作出的决定，厂长都必须执行。

答案：对。依据：P93

4、职工代表大会进行选举和作出决议，必须经出席会议的职工代表过半数通过。

答案：错。依据：P97（全体的过半数）

5、根据《国有企业监事会暂行条例》的规定，监事会以财务监督为核心，成员不得少于3人，监事分为专职监事和兼职监事，监事会主席由国家经济贸易委员会任命。

答案：错。依据：P105（监事会主席由国务院任命）

第三章国有资产管理法律

一、重要考点

1、国有资产所有权的界定

2、国有资产评估（必须进行评估、可以进行评估的情形）

3、国有资产评估的申请立项

二、模拟试题

（一）单选题

1、某中外合资经营企业，中方的出资比例为40%。1998年中方在企业设立时以厂房、场地使用权出资1000万元，1999年合资企业增加注册资本，按双方协议，中方以分得利润200万元向企业再投资，2000年合资企业可分配利润1000万元，2001年8月该合资企业决定解散，外方将价值200万元的机器设备无偿留给中方使用，根据以上资料，应界定为国有资产（）万元。

A、 1200 A、1400 B、1600 C、1800

答案：D.依据：P131（考生应同时注意股份制企业国有资产的产权界定）

2、某中外合资企业的股权结构为：中方甲企业（属于A市）的股权为10%，中方乙企业（属于B市）的股权为20%，中方丙企业（属于C市）的股权为30%，外方丁公司的股权为40%。在国有资产的申请立项中，以下正确的选项为（）。

A、由甲企业向A市的国有资产管理部门申报立项

B、由乙企业向B市的国有资产管理部门申报立项

C、由丙企业向C市的国有资产管理部门申报立项

D、由外方丁向国家国有资产管理部门申报立项

答案：P131-132

3、企业国有资产产权登记实行年度检查制度，企业应于每一年度终了后（）天内，办理产权年度检查登记。

A、30 B、45 C、60 D、90

答案：D。依据：P141

（二）多选题

1、国有资产产权界定是对国有资产的（）的归属进行确认的一种法律行为。

A、所有权 B、经营权 C、使用权 D、债权

答案：ABC.依据：P116

2、以下应界定为国有资产的情形包括（）。

A、全民所有制企业接受馈赠形成的资产

B、以全民所有制企业担保，完全用国内借入资金投资创办的全民所有制企业，其收益积累的净资产

C、集体企业改组为股份制企业，国有土地折价部分形成的国家股份

D、集体企业使用银行贷款形成的资产，全民单位只提供担保

答案：ABC.依据：P118、120、121

3、占有、使用国有资产的单位，发生以下（）情形的，应当进行产权界定。

A、与外方合资、合作 B.实行股份制改造

C.与其他企业联营 D.发生兼并、拍卖等产权变动

答案：ABCD.依据：P125

4、A城市的全民所有制单位甲与B城市的全民所有制单位乙因对国有资产的使用权发生争议而产生纠纷，当事人可以采用以下（）方式解决争议。

A、协商解决

B、向共同的上一级国有资产管理部门申请调解和裁定

C、向人民法院提起诉讼 D、必要时报有权管辖的人民政府裁定

答案：ABD.依据：P125-126（考生应严格区分全民所有制单位之间产权纠纷的处理程序、全民所有制单位与其他经济成分单位之间产权纠纷的处理程序）

5、以下必须进行资产评估的情况包括（）。

A、企业兼并、清算

B、与外国公司开办中外合资经营企业

C、企业整体资产的租赁 D、资产抵押

答案：ABC.依据：P128、129（考生特别注意）

6、某股份制企业甲的股权结构为：国有企业A的持股比重为10%，国有企业B的持股比重为15%，非国有企业C的持股比重为75%，在（）情形下，必须进行资产评估，并由B企业向国有资产管理行政主管部门申报资产评估立项和评估结果确认。

A、股份制企业甲公开发行股票并上市交易

B、股份制企业甲将国有企业A和B的全部或部分股权转让给非国有企业C

C、股份制企业甲将国有企业A和B的全部或部分股权转让给某非国有企业D

D、股份制企业甲单独将国有企业A的部分股权转让给某非国有企业D

答案：ABCD.依据：P129

（三）判断题

1、资产评估机构承担评估业务不受地区和行业的限制。

答案：对.依据：P130

2、重大的、亿元以上的资产评估和国家计委批准立项的中外合资、合作项目的评估，必须报国家国有资产管理部门备案，必要时，由国家国有资产管理部门审批立项和确认评估结果。

答案：对.依据：P131

3、向社会公开发行股票并上市交易，以及境外发行股票、境外上市交易，由地方国有资产管理部门审批立项和评估结果确认，但必须向国家国有资产管理部门备案。

答案：错.依据：P131

第四章公司法

一、重要考点

1、公司的变更登记

2、有限责任公司的出资方式（P164第一自然段第4-9条）

3、股东（大）会、董事会、经理的职权

4、股份有限公司创立大会

5、上市公司股东大会的职权（考生特别注意P178-179）

6、国有股权界定

7、公司的法律责任（P201第2条）

8、承担资产评估、验资机构的法律责任（考生特别注意P203）

二、模拟试题

（一）单选题

1、设立股份有限公司的，应由董事会于创立大会结束后（）日内向公司登记机关申请设立登记。

A、10 B、15 C、30 D、60

答案：C.依据：P151

2、甲、乙、丙于1997年3月出资设立东海有限责任公司。1998年4月，该公司又吸收丁入股。1999年10月，该公司因经营善造成严重亏损，拖欠巨额债务，被依法宣告破产。人民法院在清算中查明：甲在公司设立时作为出资的房产，其实际价额明显低于公司章程所定价额；甲的个人财产不足以抵偿其应出资额与实际出资额的差额。按照我国《公司法》的规定，对甲不足出资的行为，正确的处理方法是（）。

A．甲以个人财产补交其差额，不足部分由乙、丙、丁补足

B．甲以个人财产补交其差额，不足部分由乙、丙补足

C．甲以个人财产补交其差额，不足部分待有财产时再补足

D．甲、乙、丙、丁均不承担补交该差额的责任

答案：B.依据：P164

3、上市公司股东大会对利润分配方案作出决议后，公司董事会须在股东大会召开后（）内完成股利的派发事项。

A、10天 B、15天 C、1个月 D、2个月

答案：D.依据：P190

（二）多选题

1、公司章程一经批准，即成为具有法律约束力的文件，对（）具有约束力。

A、公司 B、股东 C、董事、监事、经理 D、公司职工

答案：ABC.依据：P148

2、公司的（）发生变动的，应到公司登记机关办理变更登记。

A、法定代表人 B、股东 C、董事 D、监事

答案：AB（董事、监事、经理发生变动的，只需向原公司登记机关备案）

3、甲乙丙三人于1997年4月出资成立了一家有限责任公司。1999年4月丙与丁达成协议，将其在该公司拥有的股份全部转让给丁。对此，甲和乙均不同意。有关此事的下列解决方案中，符合我国《公司法》规定的有（）。

A．由甲和乙购买丙欲转让给丁的股份

B．由甲和乙购买丙欲转让的部分股份，其余部分转让给丁

C．如果甲和乙都不愿购买，丙应当取消与丁的股份转让协议

D．如果甲和乙都不愿购买，丙与丁的股份转让协议成立

答案：ABD.依据：P164

4、某股份有限公司注册资本为5000万元，董事会有5名成员，该公司在2个月内召开临时股东大会的情形有（）。

A、董事会人数减至4人时 B、未弥补亏损达1000万元时

C、监事会提议召开时 D、持有该公司20%股份的股东请求时

答案：ACD.依据：P178

5、根据《公司法》的规定，有限责任公司中有权提议召开临时股东会的是（）。

A、代表1/4以上表决权的股东 B、1/3以上的董事 C、董事长 D、监事

答案：ABD.依据：P167

6、会计师事务所认为上市公司对其解聘的理由不当的，可以向（）提出申诉。

A、人民法院 B、中国证监会 C、仲裁机构 D、中国注册会计师协会

答案：BD.依据：P188

7、根据《上市公司章程指引》的规定，上市公司的以下（）事项由股东大会以特别决议通过。

A、增加或减少注册资本 B、发行公司债券

C、回购本公司的股票 D、公司年度预算、决算方案

答案：ABC.依据：P179（考生特别注意：P179最后一个自然段）

（三）判断题

1、公司增加注册资本的，应当于股款缴足之日起90天内申请变更登记。

答案：错.

依据：P154-155（考生应区分增加、减少注册资本、合并分立时变更登记的注意事项）

2、上市公司解聘或者续聘会计师事务所由股东大会作出决议，并报中国证监会和中国注册会计师协会批准。

答案：错.依据：P188（备案）

3、股份有限公司的董事会开会时，董事应亲自出席，如因故不能出席时，可以书面委托他人代为出席，但书面委托中应载明授权范围。

答案：错.依据：P181（只能委托其他董事，而中外合资经营企业的董事会可以委托他人出席董事会）

第五章外商投资企业法

一、本章重点内容

1、最新修改内容（P208 考生注意判断题）

（1）外商投资企业有权自行制定企业的生产经营计划（无须报企业主管部门备案）。

（2）外商投资企业在批准的经营范围内所需要的原材料，有权自行决定在中国市场购买或者在国际市场购买（无须优先在中国国内市场购买）。

（3）外商投资企业有权自行销售产品，中国政府鼓励其向国际市场销售产品。

2、外商投资企业的出资期限（P212-214）

3、注册资本与投资总额（P219）、注册资本与出资期限（P213）的关系

4、中外合资企业董事会的议事规则（P220-221）

5、中外合资企业出资额的转让条件和程序（P222-224）

6、中外合作企业外商先行回收投资的方式和法定条件（P233-234）

二、模拟试题

（一）单选题

1、某外商投资企业于2000年4月1日取得营业执照，注册资本为200万美元，则该企业应于（）前将资本全部缴齐。

A、2001年4月1日 B、2001年10月1日

C、2002年4月1日 D、2003年4月1日

答案：C.依据：P213

2、某中外合资经营企业的投资总额为2000万美元，则其注册资本的最低限额为（）万美元。

A、500 B、600 C、800 D、1000

答案：C.依据：P220

（二）多选题

1、某外国投资者A于2001年3月1日以200万美元收购某国内企业B部分资产，并以该部分资产作为出资与国内企业C公司于2001年4月1日成立了一家中外合资经营企业。以下论述，其中不符合法律规定的付款方式的是（）。

A、 A于2001年7月1日前向B支付全部购买金200万美元

B、经审批机关批准，A于2001年10月1日前向B支付130万美元的购买金，2002年4月1日前支付70万美元。

C、 A于2001年10月1日前向B支付全部购买金200万美元

D、经审批机关批准，A于2001年10月1日前向B支付110万美元的购买金，2002年4月1日前支付90万美元。

答案：CD.依据：P214

2、中外合资经营企业如增加注册资本，其程序包括（）。

A、经合营各方协商一致

B、必须经出席董事会会议的2/3以上的董事通过

C、报原审批机关备案 D、办理注册资本的变更登记手续

答案：AD.依据：P219、221

3、中外合作经营企业的董事会会议作出决议，须经全体董事的过半数通过。但对（）事项，应由出席董事会会议的董事一致通过。

A、合作企业章程的修改 B、注册资本的增加或减少

C、产抵押 D、合并、分立、解散

答案：ABCD.依据：P231

考生应注意：

1、有限责任公司股东会的特别决议（P167）

2、国有独资公司的特别决议（由国家授权投资的机构或部门行使P171）

3、一般股份有限公司股东大会的特别决议（P179）

4、上市公司股东大会的特别决议（P179）

5、中外合资企业董事会的特别决议（P219）

6、中外合作企业董事会的特别决议（P232）

4、某中外合资经营企业的中方如转让其出资，转让程序包括（）。

A、申请出资额转让 B、董事会审查决定

C、报审批机关备案 D、办理变更登记手续

答案：ABD.依据：P223-224

考生应同时注意：

1、合伙企业的出资额转让（P61-62：一致同意、通知）

2、有限责任公司股东之间转让出资的规定（P164）

3、中外合资经营企业出资额的转让（P222-224）

5、中外合资经营企业的下列（），应经中国注册会计师验证和出具证明，方为有效。

A、出资证明书 B.季度会计报表 C.年度会计报表 D.合营企业清算的会计报表

答案：ACD。依据：P222

（三）判断题

1、外方投资者作为出资的工业产权、专有技术，应经中方投资者的企业主管部门审查同意，报审批机构批准。

答案：对.依据：P211

2、外商投资企业投资各方未能在规定的期限内缴付出资的，视同外商投资企业自动解散，其批准证书自动失效。

答案：对.依据：P212

第六章破产法

一、重要考点

1、破产界限（P245-246）

2、破产案件受理裁定的法律效力（P249）

3、债权人会议上债权人的表决权（P252）

4、和解协议的法律效力（P255-256）

5、破产财产、破产债权的界定

6、取回权（P262）、别除权（P265）、抵销权（P264）和撤销权（P266）

二、模拟试题

（一）单选题

1、申请人不服人民法院驳回破产申请裁定的，有权向上一级人民法院提起上诉，上诉期限为（）。

A、7日 B、10日 C、15日 D、30日

答案：B .依据：P248

2、全民所有制企业由债权人申请破产的，在人民法院受理案件后（），被申请破产的企业的上级主管部门可以申请对该企业进行整顿，整顿的期限不得超过（）。

A、 1个月、1年 B、2个月、2年

C、3个月、3年 D、3个月、2年

答案：D.依据：P254

（二）多选题

1、以下关于债权人会议的论述，其中不正确的是（）。

A、是债权人行使破产参与权的场所

B、是债权人行使破产参与权的执行机关

C、是民事活动的权利主体

D、可以以债权人会议的名义对外进行民事活动

答案：BCD.依据：P251

（三）判断题

1、只有当事人无争议或是已经诉讼、仲裁生效裁判确定的债务，才可进行破产程序受偿。如当事人对债务是否存在、数额多少、是否存在担保等事项存在争议，则不能进行破产程序。

答案：对.依据：P242

2、除驳回破产申请的裁定外，一律不准上诉。当事人在破产程序中对人民法院的裁定有异议的，可以向作出裁定的人民法院的上一级人民法院申请复议。但在复议期间，不停止裁定的执行。

答案：错.依据：P269（原审人民法院）

3、清算组提出的财产分配方案，经债权人会议表决同意后，直接由清算组执行，但须报人民法院备案。

答案：错.依据：P267（报人民法院裁定认可）

4、在人民法院宣告破产裁定之日起至破产程序终结期间，如破产企业对外签定的合同，并非以清算组的名义，且与清算工作无关，则该合同无效。

答案：对.依据：P259

（四）案例分析题

案例1：

某试点城市的国有企业于2001年2月1日被债权人申请破产，2001年4月1日人民法院依法宣告其破产，4月10日成立清算组，企业破产时管理的财产和债权人申报的债权情况如下：

1、企业破产时经营管理的财产评估变现价值如下：

（1）第1号房屋价值300万元，全部用于对A银行债务抵押；

（2）第2号房屋价值160万元，属于租用B企业房屋；

（3）对外投资价值(含应得投资收益)140万元；

（4）专利权评估作价70万元；

（5）破产前职工以资本金形式投入的款项(货币资金)30万元；

（6）2000年12月1日破产企业主动放弃对某公司的债权100万元。

2、债权人申报的债权情况如下：

（1）A银行对该破产企业发放3年贷款，本金200万元，年利率10%，到期应计利息共60万尚有1年到期。

（2）B公司拥有到期债权700万元。

（3）C公司因为破产企业担保，替破产企业偿还债务本息共350万元；

（4）D公司因破产企业提前终止合同造成直接损失140万元；根据合同规定，违约金30万元。

（5）欠税务机关税收罚款90万元

另外，发现该破产企业对B公司拥有债权190万元，发生破产费用10万元，欠税款130万元。

要求：根据以上资料，分析回答下列问题：

（1）分别说明哪些属于取回权、别除权、抵销权、撤销权，金额分别为多少？

（2）破产企业管理的财产中，哪些属于破产财产，金额为多少？

（3）哪些属于破产债权，金额为多少？

（4）破产财产应按怎样的顺序分配，每一顺序分配的金额为多少？

答案：

（1）A银行对破产企业拥有的实际债权本息共240万元（扣除未到期利息20万元）可以就抵押物优先受偿，属于别除权；B公司欠破产企业债务190万元，可以抵销破产企业所欠B公司的债权，属抵销权；第2号房屋160万元属于租用B企业的房屋，B企业通过清算组行使取回权；2000年12月1日破产企业主动放弃对某公司的债权100万元，清算组应行使撤销权予以撤销（考生应特别注意撤销权的期间）。

（2）以下内容属破产财产；

第1号房屋超过抵押债权部分共60万元破产财产；

对外投资价值140万元；

专有技术价值70万元；

破产前职工以资本金方式投入的金额30万元；

行使撤消权追回破产企业已放弃的债权100万元；

以上五项破产财产共计400万元。

（3）以下内容属破产债权：

B公司拥有的、扣除抵销权以后的债权共510元；

C公司因为破产企业担保形成的350万债权；

D公司直接损失额140万元。

以上三项内容共计形成破产债权共1000万元。

（考生注意：在本案例中，以上债权人谁在债权人会议上有表决权？）

（4）破产按下列顺序分配；

优先拨付破产费用10万元；

拨付所欠税款130万元，但不考虑税收罚款；

剩余260万元破产财产按比例清偿破产债权。

案例2：

某国有企业甲2001年1月1日被债权人申请破产，1月5日朝阳区人民法院受理了破产案件。4月1日朝阳区人民法院宣告A企业破产，4月10日成立清算组。有关资料如下：

（1）1999年7月1日，破产企业甲向债权人A银行借款100万元，期限2年，甲以自己120万元的设备作为抵押。但清算组在清理破产企业的财产时，发现该设备已于2000年12月31日灭失且无第三责任人。

（2）1999年11月1日，破产企业甲向债权人B公司借款100万元，期限1年，乙公司为一般保证人，保证期间为6个月。因甲不能清偿到期借款，B公司于2000年12月1日向宣武区人民法院提起诉讼，该法院受理了该合同纠纷但尚未审结。该法院得知朝阳区人民法院已经受理甲企业的破产案件后，中止诉讼（P249）。由债权人B向朝阳区人民法院申报债权，参加破产程序。

（3）1999年12月1日，破产企业甲向债权人C公司借款100万元，期限1年。因甲不能清偿到期债务，债权人C向朝阳区人民法院提起诉讼，该案件尚未审结。

（4）1999年12月1日，丙公司向债权人D公司借口100万元，期限1年，破产企业甲为连带保证人。但债权人D在得知甲破产后，未在法定期限内申报其债权。

根据以上资料，回答以下问题：

（1）债权人A的债权能否作为破产债权？并说明理由。

（2）如债权人B在得知甲被宣告破产后，向一般保证人乙公司主张权利，乙公司能否行使先诉抗辩权？

（3）如债权人B在得知甲被宣告破产后，既未申报其债权也未通知乙公司，将对乙公司产生什么影响？

（4）如债权人B公司参加了破产程序，在财产分配中受偿20万元，破产程序于2001年6月30日结束，则债权人B应在什么时间之前向乙公司提出80万元的清偿要求？

（5）如债权人B在得知甲被宣告破产后，未申报其债权，但及时通知了乙公司，则乙公司能否参加破产程序？

（6）对于破产企业甲和债权人C的合同纠纷案件，朝阳区人民法院应如何处理？

（7）甲企业被宣告破产后，在丙公司于债权人D的借款合同中，其保证责任是否消灭？并说明理由。

（8）债权人D在得知甲企业破产后，其未在法定期限内申报其债权，将对甲企业产生什么影响？

答案：

（1）债权人A的100万元债权应作为破产债权。根据《破产法》的有关规定，有财产担保债权人的优先受偿权限定于担保物的范围之内，如果担保物在其行使权利前灭失，优先受偿权也随之消灭，债权人的债权只能作为破产债权受偿（P265 考生注意：如担保物灭失第三人有责任，如保险公司有80万元的赔偿金，则债权人对这80万元的赔偿金享有优先受偿权，剩下的20万元作为破产债权）。

（2）如债权人B在得知甲被宣告破产后，向一般保证人乙公司主张权利，乙公司不能行使先诉抗辩权。根据《担保法》的规定，在保证期间，人民法院受理债务人破产案件的，债权人既可以向人民法院申报债权，也可以向保证人主张权利（P404）。尽管乙公司为一般保证人，但根据《担保法》的规定，人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的，一般保证人不得行使先诉抗辩权（P401）。

（3）如债权人B在得知甲被宣告破产后，既未申报其债权也未通知乙公司，致使保证人乙公司不能预先行使追偿权的，保证人在该债权在破产程序中可能受偿的范围内免除保证责任（P404如100万元的债权在破产程序中可以受偿20万元，则乙公司的保证责任减小20万元）。

（4）债权人B应在2001年12月31日之前向乙公司提出80万元的清偿要求。根据《担保法》的规定，债权人要求保证人对其未在破产程序中未受清偿部分承担保证责任的，应当在破产程序终结后6个月内提出（P404）。

（5）乙公司可以参加破产程序，行使预先追偿权（P404）。

（6）朝阳区人民法院应终结诉讼，由债权人C向受理破产案件的朝阳区人民法院申报债权，依破产程序受偿。根据〈破产法〉的规定，以破产企业为债务人的、尚未审结且无连带责任人的经济纠纷案件，应当终结诉讼（P249）。

（7）破产企业甲的保证责任不能免除。根据〈破产法〉的规定，被申请破产的债务人为他人担任保证人的，保证责任不因其被宣告破产而免除（P250）。

（8）如债权人D未在法定期限内申报其债权，则破产企业甲的担保义务自债权申报期限届满之日起终止，此后，债权人D应向主债务人丙企业追究民事责任（P250，考生应同时注意如果D申报其债权的情况）。

第七章证券法

一、重要考点

1、核准制发行程序（P289-290）

2、对一般投资者上网发行和对法人配售相结合的发行方式（考生应特别注意案例分析题P293-295）

（1）向法人配售的股票，不得少于公开发行量的25%，不得多于75%；

（2）对每一个配售对象配售股份不得超过公司发行在外的普通股总额的5%；

（3）战略投资者的持股期限不得少于6个月；

（4）对一般法人配售的股票，自该公司股票上市之日起3个月后方可上市流通；

（5）对法人的配售和对一般投资者的上网发行为同一次发行，必须按同一价格进行。

3、可转换公司债券（考生应特别注意案例分析题P299-304）

4、禁止的交易行为（考生应特别注意案例分析题P327-331）

5、定期报告和临时报告（考生应特别注意案例分析题）

（1）中期报告的股东变动（P339）和重要事项（P340）

（2）年度报告的股东变动（P342）和重要事项（P342）

（3）临时报告的重大事件（P343-344）

6、股份的转让限制（P311）

二、模拟试题

（一）单选题

1、开放式基金的设立募集期限为3个月，在设立募集期内，经销售额超过（）亿元，开放式基金方可成立。

A、1 B、2 C、5 D、10

答案：B.依据：P307

2、某股份有限公司A经股东大会批准，拟发行股票2亿元。经中国证监会同意，发行人A公司可以与主承销商B在承销协议中约定，主承销商B在包销数额之外预留的股份不得超过（）万元。

A、 2000 B、3000

C、4000 D、5000

答案：B.依据：P309

3、综合类证券公司每年应从税后利润中提取（）的交易风险准备金，交易风险准备金余额达到注册资本的（）的，可不再提取。

A、 5%、10% B、5%、20%

C、10%、25% D、10%、20%

答案：D.依据：P356（考生应注意证券公司的财务风险管理指标）

（二）多选题

1、封闭式基金扩募或续期，应具备以下条件（）。

A、年收益率高于全国基金平均收益率

B、基金托管人、基金管理人最近3年内无重大违法行为

C、基金持有人大会同意扩募或续期

D、基金托管人同意扩募或者续期

答案：ABCD。依据：P306

2、上市公司的中期财务会计报告可以不经过审计，但以下（）情形必须经过审计。

A、公司拟在下半年办理配股和公募增发申报事宜

B、公司拟在下半年发行可转换公司债券

C、中期拟订分红预案，将在下半年实施

D、中期拟订公积金转增股本预案，将在下半年实施

答案：ACD.依据：P341（考生特别注意，此题有可能在案例题中出现）

（三）判断题

1、上市公司如改变招股说明书所列的资金用途，必须经股东大会批准；擅自改变用途而未作纠正的，或者未经股东大会认可的，不得发行新股。

答案：对.依据：P287

2、证券交易所依照授权对不符合上市条件的公司取消其上市资格时，应及时作出公告，并报国务院证券监督管理机构批准。

答案：错。依据：P345

（四）案例分析题

案例1、

A证券公司的注册资本为人民币6亿元，为综合类证券公司。近3年连续盈利，并作为主承销商成功地为7家上市公司承销新股发行工作。B上市公司最近三年连续盈利，但一直未向股东支付股利。B公司为了扩大生产经营规模拟增发新股。A公司作为B公司增发新股的承销商负责发行工作。B公司向A公司说明公司11位董事中有4位董事因反对此次新股发行而辞职。但A公司为确保新股发行工作的顺利进行，决定暂不公布该情况，并与某报记者H联系，为B公司发行新股大做文章，报道该次发行新股的目的是为了扩大经营范围，B公司决定向高科技领域投资生产。B公司新股发行工作如期成功进行。

A公司集中资金优势连续大量购进B公司股票，致使B公司股票连续涨停，公司股票价格从新股发行时的10元上升至30元。投资者情绪高涨，其中投资者C通过购买B公司股票而持有的B公司已发行的股份的比重达6%。直到年报披露之时，B公司预报亏损，原来向高科技领域投资的计划子虚乌有。此时，B公司股票价格大跌。C在年报预亏公告前得知该信息并将自己持有得B公司股票全部卖出，获利颇丰，但中小投资者则损失惨重。

要求：根据上述事实，分别回答下列问题：

（1）B公司是否具有发行新股得条件？

（2）A公司购买B公司股票的行为是否合法？

（3）B公司应披露的重大事件包括哪些内容？

（4）C的行为是否合法？

（5）中小投资者的损失应如何处理？

（6）记者H的行为是否合法？

答案：

（1）B公司不具备发行新股的条件。根据《公司法》的规定，公司发行新股的条件之一是公司最近3年连续盈利，并可向股东支付股利。B公司尽管最近3年连续盈利，但一直未向股东支付股利，因此不具备发行新股的条件。

（2）A公司购买B公司股票的行为不合法。根据《证券法》的有关规定，通过单独或者合谋，集中资金优势、持股优势或者利用信息优势联合或者连续买卖证券，操纵证券交易价格，属于操纵市场行为。尽管A公司属于综合类证券公司，其业务范围包括证券买卖业务，但A公司集中资金优势连续大量购进B公司股票，致使B公司股票连续涨停属于“操纵市场”的行为，违反了《证券法》的有关规定。

（3）B公司应披露的重大事件主要是董事的变动。根据《证券法》的规定，公司的董事长，1／3以上的董事，或经理发生变动，属于重大事情件，应及时披露，属临时公告的范围。B公司12位董事中，有4位辞职，已符合上述披露范围的要求。

（4）C公司的行为不合法。一是违反了“持股大户报告制度”，根据《证券法》的有关规定，投资者持有一个上市公司已发行的股份5%时，应当在该事实发生之日起3日内，向国务院证券监督管理机构、证券交易所作出书面报告，通知该上市公司，并予以公告。在上述期间内，不得再行买卖该公司的股票。二是利用内幕信息进行内幕交易的行为，C持有B公司6%的股份，属于知悉证券交易内幕信息的知情人员，根据《证券法》的规定，其不得买入或者卖出所持有的该公司的证券。

（5）中小投资者的损失应当由上市公司B公司、证券公司A公司承担赔偿责任，上述公司的负有责任的董事、监事、经理应承担连带赔偿责任。根据《证券法》的规定，发行人、承销的证券公司公告招股说明书、财务会计报告、年度报告、中期报告、临时报告等文件，存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，发行人、证券公司公司承担赔偿责任，上述公司的负有责任的董事、监事、经理应承担连带赔偿责任。

（6）记者H的行为违法。根据《证券法》的有关规定，禁止国家工作人员、新闻传播媒介从业人员和有关人员编造并传播虚假信息，严重影响证券交易。

案例2、

（1）佳园房地产开发股份有限公司（简称佳园公司）于1994年5月成立，注册资本1亿元人民币，1994年10月佳园股票上市交易。1996年5月4日，佳园公司与某证券经营机构订立新股发行承销协议。证券经营机构包销佳园公司股票10000万股，每股发行价10元，承销期为1996年5月4日至11月4日。承销协议同时订明：承销股票过程中，若由于发行股票资料的准确性、完整性以及其他由于承销方过错引起的法律责任，由承销方承担。证券经营机构在承销过程中发现佳园公司招股说明书及其有关宣传资料中有重大遗漏，即资产负债表中未列明欠国家税款计89万元。证券经营机构立即停止销售活动，同时和佳园公司协商重新制作招股说明书及宣传资料并发出公告，因重新制作发行宣传资料和停止股票销售活动而造成的损失共计54万元。

（2）1998年9月29日，佳园公司通过场上交易，已经秘密持有上市公司大中公司的股票10.65%；9月30日再次下单扫盘（既无论价位多高，一概买入），至当日收盘时，佳园公司持有大中公司的普通股已达17.07%，10月6日佳园公司又买入2.73%的大中股票。至此，佳园公司所持有的大中股票已占大中公司总股本的19.8%。

（3）某证券公司营业部经理张某与佳园公司总经理刘某是同学。刘某于1999年10月8日晚聚餐时将佳园公司将收购大中公司30%以上股票的计划透露给张某。该证券公司营业部在得知这一信息后，即于同年10月9日至10月19日以个人名义三次购买大中股票80万股，总计动用资金800多万元，其中绝大部分是占用客户交易结算资金，并于10月22日高价抛出，获利近200万元，张某个人也低价买入，高价卖出该股票，获利18.5万元。

（4）证券公司经理张某的亲戚谢某一直炒股，但由于缺乏经验，为避免风险，于是通过张某的关系，和某证券公司达成一项全权委托协议，委托该证券公司代理进行股票买卖操作，并授权该证券公司可自行决定买卖证券的种类、数量和价格，代理期限一年。代理期限内如赢利由谢某和证券公司各得70%和30%，如亏损则由证券公司全额补偿给谢某。代理期满，谢某炒股资金净亏20万元，谢某要求证券公司依据双方的协议补偿20万元。

根据上述事实，请回答下列问题：

1、佳园公司发行新股的时间、销售方式、期限及协议内容是否合法？如何处理？

2、佳园公司对大中公司的收购行为是否符合法定程序？如果收购行为符合法定程序，至10月6日，佳园公司是否具备向大中公司发出收购要约的条件？

3、证券公司的哪些行为违反了《证券法》的有关规定？证券公司经理张某的行为是否合法？为什么？

4、谢某的损失应不应得到补偿？为什么？

答案：

1、（1）佳园公司发行新股的时间合法。根据《公司法》的有关规定，上市公司发行新股应与前一次股份发行的间隔在1年以上。（2）承销方式不合法。根据《证券法》的有关规定，向社会公开发行的证券票面总值超过5000万元的，应组织承销团承销。由于佳园公司向社会公开发行的证券票面总值为1亿元人民币，所以独家发行的方式不合法。（3）承销期限不合法。根据《证券法》的有关规定，证券承销期限最长不得超过90日，本案中承销期为5月4日至11月4日，超过了90日的承销期限。

2、（1）佳园公司对大中公司的收购行为不符合法定程序。根据《证券法》的有关规定，投资者持有一个上市公司已发行的股份5%时，应当在该事实发生之日起3日内，向国务院证券监督管理机构、证券交易所作出书面报告，通知该上市公司，并予以公告。在上述期间内，不得再行买卖该公司的股票。本案中，佳园公司秘密持有上市公司大中公司的股票为10.65%，并且在应当公告的期间内连续买入，显属违法。（2）如果佳园公司对大中公司的收购是依法定程序进行，至10月6日，佳园公司也不具备向大中公司发出收购要约的条件，只有当佳园公司持有大中公司已发行的股票的30%时，若继续收购，才具备向大中公司所有股东发出收购要约的条件。而此时仅占有19.8%，尚不具备发出要约的条件。

3、证券公司的以下行为违反了根据《证券法》的有关规定：（1）挪用客户交易结算资金。根据《证券法》的有关规定，客户的交易结算资金必须全额存入指定的专业银行，单独立户，严禁证券公司挪用客户交易结算资金。（2）以个人名义买卖股票。根据《证券法》的有关规定，证券公司自营业务必须以自己的名义进行，不得假借他人名义或以个人名义进行。（3）利用内幕信息买卖股票。

证券公司营业部经理张某的行为违法。根据《证券法》的有关规定，张某属于知悉证券交易内幕信息的知情人员，不得买入或者卖出所持有的佳圆公司的证券。佳园公司总经理刘某泄露上市公司佳圆公司收购大中公司的方案，也违反了证券法的规定。

4、谢某的损失无合法依据，不应给予补偿。根据《证券法》的有关规定，证券公司在证券经营业务活动中不得接受客户的全权委托，不得私下接受客户委托买卖证券。

案例3、

某重点国有企业(本题下称“A企业”)拟向主管部门申请发行可转换公司债券，并于1999年5月拟订了改制及发行可转换公司债券的申报材料，该材料涉及的有关内容如下：

（1）A企业以主发起人身份联合B企业、C企业、D企业和E企业等四家发起人共同以发起设立方式成立一家股份有限公司(本题下称“股份公司”)。股份公司的股本总额为24245万股(每股面值为人民币l元，下同)，其中：A企业以生产经营性资产投入股份公司折合为20608.25万股，占股本总额的85％；其他四家发起人分别以现金投入折合为3636．75万股，占股本总额的15％。股份公司成立后，即发行可转换公司债券。经某具有证券业务资格的会计师事务所审计的股份公司近三年的有关财务会计数据为：

单位：万元

年度　　　　　 1999年3月31日　　1998年　　1997年　　1996年

项目

总资产　　　　 56300　　　　　　54500　　46400　　 43400

负债　　　　　 19000　　　　　　18000　　 13000　　 12500

净利润　　　　 800　　　　　　 3100　　　 2500　　 2300

净资产收益率　 2.14％　　　　　　8.49％　 7.49％　 7.44％

股东权益　　　 37300　　　　　　36500　　 33400　　 30900

注：负债含1998年6月18日发行的4500万元三年期企业债券。

据上情形，股份公司拟申请发行12000万元五年期可转换公司债券，所募资金用于改造化肥生产线。可转换公司债券的利率按现行银行同期存款利率4．5％执行。

（2）股份公司在可转换公司债券发行完毕并上市一年后，拟申请发行8000万社会公众股；可转换公司债券持有人可以按拟发行股票的价格上浮l％作为转股价格转股。

（3）股份公司按前述条件确定的可转换公司债券的转股价格，在转换期内，无论股份发生何种变动，都不作任何调整。

（4）股份公司因可转换公司债券转换为股份引起股份变动的，在每两个季度结束后的2个工作日内向社会公布由此而引起的股份变动情况，并同时向工商行政管理部门申请办理注册资本变更登记。

（5）股份公司拟采用包销的方式，由一家具有证券承销资格的证券公司作为主承销商，组成承销团承销拟发行的可转换公司债券。

要求：根据上述内容，分别回答下列问题：

1、股份公司近三年的有关财务会计数据、拟申请发行的可转换公司债券规模、确定的可转换公司债券的利率标准是否符合可转换公司债券发行的条件?并说明理由。

2、试评述股份公司拟申请发行社会公众股的规模、确定的可转换公司债券的转股价格有无不当之处?并说明理由。

3、试评述确定的转股价格调整政策有无不当之处?并说明理由。

4、试评述股份公司因可转换公司债券转换为股份引起股份变动而履行公告及工商变更登记义务有无不当之处?并说明理由。

5、试评述承销商的组成有无不当之处?并说明理由。

答案：

1、(1)股份公司近三年的有关财务会计数据符合可转换公司债券的发行条件。根据《证券法》的有关规定，重点国有企业发行可转换公司债券应当有可靠的偿债能力。股份公司近三年的有关财务会计数据显示，公司最近三年连续盈利，并且最近三年的财务报告已经具有证券业务资格的会计师事务所审计。此外，公司最近三年的平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息。（2）股份公司拟申请发行可转换公司债券的规模不符合有关发行条件。根据《证券法》的有关规定，累计债券金额不得超过公司净资产额的40%，而股份公司于1998年6月18日发行了4500万元企业债券，加上本次拟申请发行的可转换公司债券12000万元，累计为16500万元，占公司净资产额(37300万元)的44.24％，故该次申请发行可转换公司债券的额度过大。（3）确定的可转换公司债券的利率标准符合有关发行条件。根据有关规定，可转换公司债券的利率不超过银行同期存款的利率水平，而股份公司确定的可转换公司债券的利率符合这一规定。

2、（1）股份公司拟申请发行社会公众股的规模不符合有关规定。根据《证券法》的有关规定，股份公司发行的社会公众股不得低于股本总额的25％，而其申请发行的社会公众股仅占公司股本总额的24．81%（8000/（8000+24245））。（2）股份公司确定的可转换公司债券的转股价格不符合有关规定，根据《证券法》的有关规定，该转股价格应以拟发行股票的价格为基准，折扣一定比例作为转股价格（2001年教材P303）。

3、股份公司确定的转股价格调整政策不符合有关规定。根据《证券法》的有关规定，可转换公司债券发行后，因发行新股、送股及其他原因引起公司股份发生变动的，发行人应当及时调整转股价格，并向社会公布（2001年教材P303）。

4、（1）根据《证券法》的有关规定，发行人应在每一季度结束后的2个工作日内，向社会公布因可转换公司债券转换为股份所引起的股份变动情况，而非每两个季度公布。此外，转换为股份累计达到公司发行在外普通股的10%，发行人应及时（考试注意）将有关情况予以公告。（2）根据《证券法》的有关规定，只有在每年年检期间，才向工商行政管理部门申请办理注册资本的变更登记手续。

5、承销商的组成符合有关规定。根据《证券法》的有关规定，向社会公开发行的证券票面价值超过人民币5000万元的，应当由主承销商组成承销团承销。

案例4、

A上市公司(本题下称“A公司”)是于1996年8月28日由B国有企业(本题下称“B企业”)独家发起并以募集方式设立的股份有限公司。A公司股本总额为9000万股(每股面值为人民币1元，下同)，其中：发起人认购的股份为6500万股，境内上市人民币普通股2500万股。根据A公司公布的1997年和1998年年度报告，其主营的纺织业受市场不景气之影响，生产经营陷入困境，致使公司连续两年出现亏损。为了扭转A公司业绩滑坡的局面，1999年5月有关各方初步形成股权转让以及对A公司进行资产重组的意见，具体内容如下：

（1）B企业以协议方式将持有的A公司6500万股中的5000万股转让给C有限责任公司(本题下称“C公司”)。协议达成后，B企业在3日内将该协议报经国务院证券监督管理机构及证券交易所审核批准，并保证于1999年6月28日之前正式履行。

（2）根据经会计师事务所审计并出具无保留意见的审计报告的A公司截止日为1999年3月31日的会计报表，其资产总额为人民币18000万元，负债为人民币8000万元，净资产为人民币10000万元。B企业与C公司通过协商一致，拟定C公司受让B企业持有的A公司的股份价格为每股人民币2.2元。

（3）A公司拟计划申请发行3000万股新股，该次发行的新股仅向社会公开募集，不向原股东配售。

要求：按上述各点之顺序，根据所述事实和《中华人民共和国证券法》以及有关法律、法规及规章等规定，分别评述上述各点有无不当之处，并说明理由。

答案：

1、C公司以协议方式受让B企业持有的A公司5000万股份的行为是协议收购行为。根据《证券法》的有关规定，在收购协议达成后，收购人必须在3日内将该收购协议向国务院证券监督管理机构及证券交易所作出书面报告，并予以公告。因此，该收购协议无须报经国务院证券监督管理机构及证券交易所审核批准，而只须由C公司而非B企业履行报告及公告义务即可。

2、根据《证券法》的有关规定，发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年内不得转让，而B企业作为发起人持有A公司的股份，自其成立之日起尚不满三年，因而在1999年6月28日之前履行股权转让协议不符合有关规定。

3、根据《公司法》的有关规定，上市公司申请发行新股，应当符合“最近3年连续盈利，并可以向股东支付股利”的条件，而A公司连续两年出现亏损，不能向股东支付股利，因此A公司不能发行新股。另外，根据《证券法》的有关规定，上市公司申请发行新股，可以向社会公开募集，也可以向原股东配售。

案例5、

中国证监会根据举报，在调查某上市公司(本题下称“A公司”)违法违规行为时，发现以下事实：

（1）A公司系于1994年4月28日经某省证券管理办公室(本题下称“省证管办”)批准成立的定向募集公司。1996年8月A公司向所属省地方政府主管部门申请发行股票及上市，省证管办在审查A公司申请文件时，发现A公司之主要发起人B企业不属国有大中型企业，A公司尚无三年连续计算之业绩，故表示只有将A公司成立时间提前至1993年8月方能满足发行股票及上市之条件。经A公司多方请求，省证管办主管处长赖某报主管副主任胡某批准，省证管办重新核发了A公司于1993年8月成立的批文，A公司相应更改了A公司成立时间的所有文件，并通过关系找到工商行政管理机关的主管副局长段某重新办理了工商登记手续。由此，A公司于1997年3月获准发行社会公众股并在深圳证券交易所上市。

（2）C会计师事务所根据A公司的说明及提供的有关资料和要求，出具了A公司于1993年8月成立时资本金已到位的《验资报告》。为A公司股票发行上市，该所出具了会计报表截止日为1996年12月31日的《审计报告》。

（3）在A公司新股发行上市后三个月内，该股票价格连续处于低迷状态。在此期间，A公司的装卸工金某认为A公司股票具有潜在投资价值，便借其岳父翁某的股票账户以每股6．5元的价格买入l万股；持有A公司法人股达3．4%的D公司(不属国有资产控股公司)亦认为A公司股票具有上涨潜力，便用自有资金以每股6．4元的价格买人5万股，使其持有A公司的股份达到3．8％；C会计师事务所参与A公司审计工作的注册会计师潘某在此期间也利用其妻子艾某的股票账户以6．35元的价格购人2万股。至1997年8月，A公司股票价格连续攀升，涨幅达80％左右，在此期间，金某、D公司和潘某分别以11．1元、11．2元、11．15元的价格抛出持有的股票，获利甚丰。

（4）E证券公司的证券咨询人员雷某，于1997年8月中旬在向E证券公司开户的股民作股评报告时，对A公司股票推崇倍至，并称：A公司将会于1997年度执行每10股送10股的分配股利计划，该股票至该年度末涨至20元没有问题。同时也宣称：这纯属个人观点，投资者据此操作，风险自担。但时至年末A公司股票不仅末涨至20元，反而跌至8元左右，造成部分股民损失。A公司也未推出10送10的分配股利计划。

要求：按上述各点之顺序，根据所述之事实及《中华人民共和国公司法》和《中华人民共和国证券法》，分别回答下列问题：

1、在A公司股票发行上市过程中，事实(1)所述情形下的哪些当事人存在何种违法行为?并分别说明各违法行为的法律后果。

2、C会计师事务所存在哪些违法行为?并说明该违法行为的法律后果?

3、金某、D公司和潘某买卖A公司股票的行为是否合法?并说明理由。

4、E证券公司的证券咨询人员雷某的行为是否合法?并说明理由及其法律后果。

答案：

1、(1)A公司存在提交虚假证明文件及采取欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的违法行为。根据有关规定，该违法行为的后果是：处以一万元以上十万元以下罚款；情节严重的，撤销公司登记；构成犯罪的，依法追究刑事责任。②省证管办的赖某和胡某存在对不符合法律规定条件的股份发行的申请予以批准(或核准)和故意提供虚假资料的行为。根据有关规定，该违法行为的后果是：情节严重的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。③工商行政管理局的段某存在对不符合法律规定条件的登记申请予以登记的违法行为。根据有关规定，该违法行为的后果是：情节严重的，依法给予行政处理；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

2、C会计师事务所存在两种违法行为：（1）为验资提供虚假证明文件的违法行为。根据《公司法》的有关规定，承担资产评估、验资或者验证的机构提供虚假证明文件，没收违法所得，处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款；并可由有关主管部门依法责令该机构停业，吊销直接责任人员的资格证书；构成犯罪的，依法追究刑事责任，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。如果犯此罪并有索取他人财务或者非法接收他人财务的，处5-10年的有期徒刑，并处罚金（2001年教材P203）。（2）对审计报告所负责的内容弄虚作假的违法行为。根据《证券法》的有关规定，为证券发行、上市或者证券交易活动出具审计报告、资产评估报告或法律意见书的专业机构和人员，对其出具报告内容的真实性、准确性和完整性进行核查和验证，并就其负有责任的部分承担连带责任（参见2001年教材P366-367），弄虚作假的（参见2001年教材P372的第33条），有关机构应承担相应的法律责任。该违法行为的后果是：没收违法所得，处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款；由有关主管部门责令停业，吊销直接责任人员的资格证书；造成损失的，承担连带赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任（2001年教材P373未明确提出，仅供考生参考）。

3、（1）金某、D公司买卖A公司股票的行为合法。因为其不属法律、行政法规规定禁止参与股票交易的人员和单位，也不属内幕信息的知情人员和单位，故而合法。（2）潘某买卖A公司股票的行为则为非法，因为其作为参与A公司股票发行与上市出具审计报告的人员，在该公司股票承销期内和期满后六个月内，不得买卖该种股票，亦不得借他人名义持有、买卖该股票。

4、E证券公司的证券咨询人员雷某的行为属在证券交易活动中制造虚假信息的违法行为。根据《证券法》的有关规定，禁止证券监督管理机构、证券交易所、证券公司、证券登记结算机构、证券交易服务机构、社会中介结构及其人员，在证券交易活动中作出虚假陈述或者信息误导（教材P330）。尽管其声明纯属个人观点，投资者据此操作，风险自担，但是其行为纯属虚假陈述，客观上误导了投资者，并造成了部分股民的损失。该行为的后果是（仅供考试参考，已超纲）：责令改正，处以三万元以上二十万元以下罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

案例6、

某上市公司(本题下称“甲公司”)董事会于2001年3月18日召开会议，就有关事项讨论研究后，作出了如下决定：

（1）决定解聘为甲公司审计的A会计师事务所；

（2）回购本公司的股票；

（3）为了进一步发展公司制药业，董事会决定聘请国家医药管理部门已分流的一位处长熊某作为顾问，全面管理公司药品生产、销售和开发工作，聘任期限为二年。

要求：试分别评述上述各点有无不当之处，并说明理由。

答案：

（1）甲公司董事会决定解聘为甲公司审计的A会计师事务所违反了有关规定。根据《上市公司章程指引》的规定，聘用、解聘会计师事务所的决议属于股东大会的职权。

（2）甲公司董事会作出的回购本公司股票的决议违反了有关规定。根据《上市公司章程指引》的规定，上市公司回购本公司股票的决议应由股东大会以特别决议通过。

（3）甲公司董事会决定聘请熊某作为顾问全面管理公司重要业务有不当之处。根据《公司法》的有关规定，非经股东大会以特别决议批准，公司不得与董事、经理和其他高级管理人员以外的人订立将公司全部或者重要业务的管理交予他人负责的合同（P179-180）。

案例7

中国证监会于2001年4月1日受理A股份有限公司（以下简称A公司）申请公开发行股票的申报材料，该申报材料披露了以下信息：

1、A公司是由B公司与其他四家发起人共同发起设立，于1998年12月30日登记注册的股份有限公司，B公司以其拥有的金刚石生产线折股认购A公司的9000万股（每股面值1元），其他四家发起人以现金认购1000万股。A公司成立后，与B公司签定《技术服务协议》。该协议约定，A公司因使用B公司所有的金刚石的5项专利而向B公司每年支付使用费500万元。1999年2月A公司召开股东大会，该项关联交易经出席该次大会的股东所代表的10000万股股权的98%获得通过。

2、A公司拟申请发行9000万股A股，并采取向法人配售和对一般投资者上网发行相结合的方式发行。其方案如下：

（1）向法人配售的股票为2000万股，其余部分向一般投资者上网发行；

（2）A公司参与选择了二家战略投资者（甲公司、乙公司）并与之订立配售协议，约定甲公司的持股时间为4个月，乙公司的持股时间为8个月。自股权登记日起，甲乙公司持有的A公司股票持股期满后方可上市流通。

（3）A公司参与选择了10家一般法人投资者并与之订立配售协议，A公司与一般法人投资者丙公司在配售协议中约定，由丙公司以银行信贷资金100万元、募股资金100万元认购配售的股票，在参加配售时使用以丙公司法定代表人郭某个人名义开设的股票帐户，丙公司持有的股票自A公司股票上市之日起可上市流通。

（4）对法人配售的股票的发行价格拟订为8元/股，对一般投资者上网发行的发行价格拟定为8.20元/股。

要求：

（1）A公司股东大会的表决程序是否有不当之处？并说明理由。

（2） A公司的股票发行方案有哪些不符合规定之处？并说明理由。

答案：

1、A公司股东大会对关联交易的表决程序有不当之处。根据有关规定股份有限公司的关联股东在股东大会审议有关关联交易事项时，不应当参与投票表决，其所代表的有表决权的股份数不计入有效表决总数；股东大会决议的公告应当充分披露非关联股东的表决情况（P180）。在本案中，A公司因使用B公司所有的专利而向B公司每年支付使用费500万元属于关联交易事项，因此在股东大会中关联股东B公司不应当参与投票表决，其所代表的有表决权的股份数9000万股不得计入有效表决总数。

2、 A公司的股票发行方案不符合规定之处如下：

（1）股本总额少于4亿元的公司，采取向法人配售和对一般投资者上网发行相结合的发行方式，须经过中国证监会的批准（P293）。

（2）向法人配售的比重不符合规定。根据中国证监会的有关通知，向法人配售部分的股票，不得少于公开发行量的25%，不得多于公开发行量的75%（发行量在8000万股以上的，对法人的配售比例原则上不应超过发行量的50%，P293、295）。在本案中，A公司对法人的配售比例为22.22%，低于25%的下限。

（3）战略投资者甲公司的持股时间不符合规定。根据有关规定，对战略投资者配售的股票应在配售协议中约定的持股期满后方可上市流通，该期限不得少于6个月（P293）。在本案中，A公司与甲公司在配售协议中约定的持股时间只有4个月。

（4）A公司参与对一般法人投资者的选择不符合规定。根据有关规定，发行人可参与对战略投资者的选择，但不参与对一般法人投资者的选择，一般法人投资者由主承销商根据公开募集文件中规定的分配原则和方法确定（P295）。

（5）丙公司用于认购配售股票的资金来源不符合规定。根据有关规定，参加配售的法人用于认购配售股票的资金，不得使用银行信贷资金或者募股资金（P295）。

（6）丙公司参加配售时使用的股票帐户不符合规定。根据有关规定，参加配售的法人必须使用以该法人名义开设的股票帐户（P295）。在本案中，丙公司在参加配售时使用了该公司法定代表人郭某个人的股票帐户。

（7）丙公司参加配售所持有的股票的上市流通时间不符合规定。根据有关规定，对一般法人配售的股票，自该公司股票上市之日起3个月后方可上市流通（P293）。

（8）对法人配售和对一般投资者上网发行采用两种价格不符合规定。根据有关规定，对法人的配售和对一般投资者的上网发行为同一次发行，必须按同一价格进行（P294）。

案例8、

A公司属于基础设施类上市公司(以下称“A公司”)，经省级人民政府推荐，报中国证监会审批，拟发行可转换公司债券，申报材料的有关内容如下：

（1）A公司拟申请发行11000万元六年期可转换公司债券，可转换公司债券的利率按现行银行同期存款利率4．5％执行。A公司经审计的最近三年的有关财务会计数据为：

单位：万元

年度　　　　　 2001年3月31日　　2000年　　1999年　　1998年

项目

总资产　　　　 56300　　　　　　54500　　46400　　 43400

负债　　　　　 19000　　　　　　18000　　 13000　　 12500

净利润　　　　 800　　　　　　 3100　　　 2500　　 2300

净资产收益率　 2.14％　　　　　　8.49％　 7.49％　 7.44％

股东权益　　　 37300　　　　　　36500　　 33400　　 30900

注：2000年负债含2000年6月18日发行的3000万元三年期企业债券。

（2）在可转换公司债券发行结束3个月后，可转换公司债券持有人可以按发行可转换公司债券前60天股票的平均价格为基准，上浮一定幅度作为转股价格，进行转股。

（3）按前述条件确定的可转换公司债券的转股价格，在转换期内，无论股份发生何种变动，都不作任何调整。

（5）转换为股份累计达到A公司发行在外普通股的5%时，A公司应及时将有关情况予以公告。

（6）法人因可转换公司债券转换为股份，直接或者间接持有A公司发行在外的普通股达到10%时，应当在3个工作日内，向中国证监会、证券交易所和A公司作出书面报告，并向社会公告。

（7）可转换公司债券到期未转换为股份的，A公司应当按照可转换公司债券募集说明书的约定，于期满后30个工作日内偿还本息。

（8）股份公司拟采用包销的方式，由一家具有证券承销资格的证券公司作为主承销商，组成承销团承销拟发行的可转换公司债券。

要求：根据上述内容，分别回答下列问题：

1、根据A公司提供的财务数据，A公司是否符合发行可转换公司债券的条件?并说明理由。

2、A公司的申报材料中有哪些内容不符合规定？并说明理由。

答案：

1、A公司符合发行可转换公司债券的条件。根据有关规定，上市公司发行可转换公司债券应符合以下条件（P299-300）：

（1）最近3年连续盈利，且最近3年净资产利润率平均在10%以上，属于能源、原材料、基础设施类的公司可以略低，但不得低于7%。A公司的财务数据表明，该公司最近3年连续盈利，A公司属于基础设施类公司，最近3年净资产利润率平均在7%以上。

（2）可转换公司债券发行后，资产负债率不高于70%。根据A公司2001年3月31日的财务数据，发行11000万元的可转换公司债券后，资产负债率为53.29%，低于70%的上限。

（3）累计债券余额不超过公司净资产额的40%。A公司发行11000万元的可转换公司债券后，累计债券余额（11000+3000=14000万元）占公司净资产额（56300-19000=37300万元）的比重为37.53%。

（4）可转换公司债券的利率不超过银行同期存款的利率水平，而股份公司确定的可转换公司债券的利率符合这一规定。

（5）可转换公司债券的发行额不少于1亿元，A公司的发行额11000万元符合规定。

2、A公司的申报材料中以下内容不符合规定：

（1）转股时间不符合约定。根据《证券法》的有关规定，上市公司发行的可转换公司债券，在发行结束6个月后，可转换公司债券持有人才可以依据约定的条件随时转换为股份（P303）。

（2）转股价格不符合约定。根据《证券法》的有关规定，上市公司发行可转换公司债券的，以发行可转换公司债券前1个月股票的平均价格为基准，上浮一定幅度作为转股价格（P303）。

（3）A公司公司确定的转股价格调整政策不符合有关规定。根据《证券法》的有关规定，可转换公司债券发行后，因发行新股、送股及其他原因引起公司股份发生变动的，发行人应当及时调整转股价格，并向社会公布（P303）。

（4）根据《证券法》的有关规定，发行人应在每一季度结束后的2个工作日内，向社会公布因可转换公司债券转换为股份所引起的股份变动情况，而非每两个季度公布（P303）。

（5）转换为股份累计达到公司发行在外普通股的10%，发行人应及时（注意区别）将有关情况予以公告（P303）。

（6）根据《证券法》的有关规定，只有在每年年检期间，发行人才向工商行政管理部门申请办理注册资本的变更登记手续（P303）。

（7）法人因可转换公司债券转换为股份，直接或者间接持有A公司发行在外的普通股达到5%时，应当在3个工作日内，向中国证监会、证券交易所和A公司作出书面报告，并向社会公告（P303-304）。

（8）还本付息的期限不符合规定。根据《证券法》的有关规定，可转换公司债券到期未转换为股份的，发行人A公司应当按照可转换公司债券募集说明书的约定，于期满后5个工作日内偿还本息（P304）。

第八章合同法（总则）

一、重要考点

1、实际履行与合同成立的关系（P385）

2、缔约过失责任（P385）

3、合同的效力（特别是代理问题，考生应注意案例分析题P388）

法人的法定代表人超越权限订立的合同（包括担保合同），除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效，合同成立有效（考生应熟记）。

4、无效合同的效力（P391合同法与票据法结合的案例分析题中可能出现，模拟题见第十二章案例1）

5、不安抗辩权（P393）

6、代位权（P394-5，考生特别注意案例分析题）

（1）代位权的定义

（2）债权人提起代位权诉讼，应符合哪些条件？（简答）

（3）债权人行使代位权，其债权就代位权行使的结果具有优先受偿权（撤销权无优先受偿权）。

（4）如债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的（条件），有次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人的债权债务关系随即消灭。

（5）在代位权诉讼中，如债权人胜诉（条件），诉讼费用由次债务人负担。

7、担保合同被确认为无效后，债务人、担保人、债权人的责任承担（P398）

8、企业法人的分支机构和职能部门的保证（P399）

二、模拟试题

（一）单选题

1、债权人领取提存物的权利，自提存之日起（）年内不行使则消灭。

A、1 B、2 C、3 D、5

答案：D。依据：P424

2、担保物权所担保的债权的诉讼时效结束后，担保权人可以在诉讼时效结束后的（）行使担保物权。

A、 6个月 B、1年 C、2年 D、5年

答案：C。依据：P398

（二）多选题

1、根据《合同法》的规定，在我国境内履行的（），适用中华人民共和国法律。

A、中外合资经营企业合同

B、中外合作经营企业合同

C、中外合作勘探开发自然资源合同

答案：ABC。依据：P380

2、根据《合同法》的规定，以下（）情形的免责条款无效。

A、造成对方人身伤害的 B、因过失造成对方财产损失的

C、因重大过失造成对方财产损失的 D、因故意造成对方财产损失的

答案：ACD.依据：P389

3、根据《合同法》的规定，以下（）合同不得转让。

A、出版合同 B、赠与合同 C、委托合同 D、雇佣合同

答案：ABCD 依据：P419

4、在质押合同中，以（）出质的，质押合同自登记之日起生效。

A、商标专用权 B、依法可以转让的股份 C、汇票 D、公司债券

答案：P415

（三）判断题

1、对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释，格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。

答案：对。依据：P381

2、要约以信件作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。

答案：错。依据：P383（以信件载明的日期）

3、合同的变更，仅对变更后未履行的部分有效，对已经履行的部分无溯及力。

答案：对。依据：P419

4、合同解除后，不影响合同中结算和清理条款的效力。

答案：对。依据：P422

5、《合同法》规定的违约责任归责原则为过错责任原则。

答案：错。依据：P425

6、合同当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。

答案：对。依据：P426（属于预期违约）

（四）案例分析题

案例1

A企业为了控制合同风险，明确规定其法定代表人郭某对外签定合同的最高限额为200万元。2001年4月1日，郭某在一次商品交易会上，为了抓住稍纵即逝的商机，代表A企业与B企业签定了一份250万元的买卖合同，B企业并不知道郭某违反了A企业的内部规定。按照买卖合同的约定，由A企业在2001年6月5日前向B企业提供货物，B企业收到货物后的10天内支付货款250万元。

2001年6月1日，A企业按照合同约定完成全部货物的生产，6月2日A企业有确切证据得知B企业经营状况严重恶化，可能无力支付250万元的货款。6月5日，B企业要求A企业提交货物，遭到A企业的拒绝，A企业要求B企业提供担保。B企业以自己的厂房作为抵押，担保的价值为100万元，同时B企业请求C企业为保证人，C企业担保的价值为150万元。

6月20日，A、B签定了抵押合同，双方在抵押合同中约定，如B企业不能支付到期货款，该厂房的所有权直接归A企业所有。6月22日，A、B企业办理了抵押物的登记手续。6月30日，A企业与C企业签定了保证合同，双方在保证合同中约定，C企业的保证方式为连带保证，但双方为约定保证期间和保证担保的范围。

7月1日，A企业按照合同约定向B企业提交了全部货物。B企业接到货物后，对标的物的数量和质量未提出异议，但由于经营状况不佳，7月10日（支付货款的最后期限）无力支付货款。7月12日，A企业向B企业要求行使抵押权，发现该厂房已经被政府有关部门征用，B企业由此获得补偿金80万元，在A企业的要求下，B企业将80万元的补偿金全额支付给A企业。2002年6月1日，A企业要求C企业承担保证责任，支付其担保的150万元，C企业表示拒绝。A企业于是请求人民法院判定C企业履行保证责任。

要求：

（1）A、B两个企业签定的买卖合同是否有效？为什么？

（2） A企业在2001年6月5日是否可以中止履行合同？为什么？

（3） A、B两个企业签定的抵押合同是否有效？为什么？

（4）在A、C企业的保证合同中，C企业的保证期间是什么？

（5） A企业是否有权向要求B企业80万元的补偿金？为什么？

（6） C企业拒绝履行保证责任的理由是否成立？为什么？

答案：

（1）A、B两个企业签定的买卖合同有效。根据《合同法》的有关规定，法人的法定代表人超越权限订立的合同（包括担保合同），除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效，合同成立有效。在本案中，B企业并不知道A企业的法定代表人郭某超越了内部权限，因此郭某的代表行为有效，买卖合同成立有效。

（2）A企业有权在6月5日行使不安抗辩权，中止履行合同。根据《合同法》的有关规定，应当先履行根据《合同法》的有关规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方经营状况严重恶化的，可以中止履行，要求对方提供担保。

（3）A、B两个企业签定的抵押合同有效，但双方在抵押合同“如B企业不能支付到期货款，该厂房的所有权直接归A企业所有”的约定无效。根据《担保法》的规定，抵押人和抵押权人在合同中不得约定在债务履行期限届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。但该约定内容的无效不影响抵押合同其他部分内容的效力。

（4）根据《担保法》的有关规定，保证人C与债权人A未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。在本案中，主债务的履行期届满之日为7月10日，所以保证人C的保证期间为2001年7月11日-2002年2月10日。

（5）A企业有权向要求B企业80万元的补偿金。根据《担保法》的有关规定，在抵押物灭失、毁损或者被征用的情况下，抵押权人可以就该抵押物的保险金、赔偿金或者补偿金优先受偿。

（6）C企业拒绝履行保证责任的理由成立。根据《担保法》的有关规定，在保证期间，债权人未要求连带责任保证的保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。在本案中，C企业的保证期间为2001年7月11日-2002年2月10日。债权人A直到2002年6月1日才要求保证人C承担保证责任，已超出了保证期间，所以C的保证责任免除。

案例2

A企业书面授权其代理人郭某以4.00-4.20元的单价与B企业签定一买卖合同。但郭某在与B企业的合同谈判过程中，认为A企业的最高授权价格仍比正常的市场价格低，于是在与B企业反复磋商下，2001年4月1日与B企业签定了单价为4.50元、合同标的额为200万元的买卖合同。最近3年，B企业一直通过郭某与A企业签定买卖合同，但B企业并不知道在该买卖合同中代理人郭某已超越了其代理权。

根据合同约定，A企业在2001年7月1日-5日期间向B企业提供全部货物，B企业收到货物的10天内对货物进行检验，并于8月1日前向A企业支付全部货款200万元。

2001年7月5日，A企业按照合同约定将全部货物交给B企业，B企业与7月7日对货物进行检验时，发现部分货物质量有问题，但未通知A企业。8月2日，A企业要求B企业支付200万元的货款，B企业以部分货物质量有问题为由表示拒绝。

A企业在对B企业的调查中发现，B企业拒绝付款的真正原因是B企业已丧失支付能力，B企业同时欠C企业到期债务200万元。但B企业享有对D企业的到期债权200万元，由于B企业管理混乱，B企业一直没有对D企业主张其债权。

2001年8月20日，A企业向人民法院请求以自己的名义代为行使B企业对D企业的到期债权200万元。人民法院经审理后认定代位权成立，A企业胜诉。裁定由D企业向A企业履行清偿义务，同时A与B、B与D的债权债务关系消灭。

C企业得知人民法院的裁定后，向A企业主张应由A、C平均分配D企业偿还的200万元，A企业表示拒绝。

要求：

（1）A、B企业的买卖合同是否成立？为什么？

（2）B企业拒绝付款的理由是否成立？为什么？

（3）A企业提起代位权诉讼应符合哪些条件？

（4）人民法院的裁定是否符合有关规定？

（5）如A企业代位权诉讼的诉讼费为2万元，该诉讼费应由谁承担？

（6）C企业的主张是否成立？为什么？

答案：

（1）A、B企业的买卖合同成立。根据《合同法》的有关规定，行为人没有代理权、超越代理权、代理权终止后以被代理人名义订立合同，善意相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。在本案中，由于最近3年B企业一直通过郭某与A企业签定买卖合同，而且4.50元的单价属于正常的市场价格，因此可以推定B企业为善意相对人，而且B企业有理由相信行为人郭某（有A企业的书面授权）有代理权，因此郭某的代理行为有效，郭某以A企业的名义与B企业的买卖合同成立（P388）。

（2）B企业拒绝付款的理由不成立。根据《合同法》的有关规定，在买卖合同中，当事人约定检验期间的，买方应在检验期间内将标的物的数量或质量不符合约定的情形通知卖方，买方怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。在本案中，双方约定的检验期间为7月6日-15日。但B企业未在该检验期间内将部分货物的质量不符合约定的情况及时通知A企业，则视为货物的数量和质量符合约定，因此B企业拒绝付款的理由不成立（P433）。

（3）A企业提起代位权诉讼，应符合以下条件（略，见教材P395，考生应熟记该简答题）。

（4）人民法院的裁定符合规定。根据《合同法解释》的有关规定，债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间的债权债务关系即予消灭。在本案中，债权人A向次债务人D提起的代位权诉讼应人民法院审理后认定代位权成立的，人民法院裁定“由D企业向A企业履行清偿义务，同时A与B、B与D的债权债务关系消灭”符合法律规定（P395）。

（5）2万元的诉讼费用由D企业承担。根据《合同法解释》的有关规定，在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担。在本案中，人民法院裁定债权人A向次债务人D提起的代位权诉讼应人民法院审理后认定代位权成立的，A企业胜诉，因此诉讼费应由D企业承担（P395）。

（6）C企业的主张不成立。根据《合同法解释》的有关规定，债权人行使代位权，其债权就代位权行使的结果有优先受偿权利（P395）。在本案中，债权人A的代位权诉讼成立，因此其债权就其代位权行使的结果（200万元）有优先受偿权，因此C企业的主张不成立。

第九章合同法（分则）

一、重要考点

1、买卖合同标的物的风险承担（P432）

2、赠与合同的撤销（P438）

3、买卖不破租赁（P442）

4、建筑工程合同的分包（P448）

5、技术成果的权利归属（P458）

6、委托合同与第三人的关系（P467）、损失赔偿（P468）

7、委托合同与行纪合同的区别（P469）

二、模拟试题

（一）单选题

1、在赠与合同中，赠与人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起（）行使。

A、 6个月 B、1年 C、2年 D、5年

答案：B。依据：P438（赠与人的继承人的撤销权，为6个月）

2、租赁期限（）以上的，租赁合同应采取书面形式。

A、6个月 B、1年 C、2年 D、3个月

答案：A。依据：441（未采用书面形式的，视为不定期租赁；租赁期限不得超过20年，超过20年，超过部分无效）

（二）多选题

1、分期付款（属于一次性买卖合同）的买方未支付到期价款的金额达到全部价款的20%的，卖方可以（）。

A、要求买方一并支付到期与未到期的全部价款 B、解除合同

C、要求买方支付违约金 D、要求买方赔偿损失

答案：AB。依据：P435

（三）判断题

1、在买卖合同中，所有权转移与否是确定标的物风险转移的标准。

答案：错。依据：P432

2、在买卖合同中，当事人约定检验期间的，买方应在检验期间内将标的物不符合约定的情形通知卖方，买方怠于通知的，视为标的物的数量和质量符合约定。

答案：对。依据：P433

3、在借款合同中，借款的利息不得预先在本金中扣除，利息预先在本金中扣除的，应按实际借款数额偿还借款并计算利息。

答案：对。依据：P440（考生应注意：提前偿还借款，应按实际借款的期间计算利息）

4、在融资租赁合同中。承租人应履行占有租赁物期间的维修义务。

答案：对。依据：P445（在租赁合同中，由出租人承担租赁物的维修义务）

5、在建筑工程合同中，经发包人同意，总承包人可以将自己承包的全部工作交由第三人完成，第三人就其完成的工作与总承包人向发包人承担连带责任。

答案：错。依据：P448（部分）

第十二章票据法

一、重要考点

1、票据关系与票据的基础关系（P563）

2、票据权利的消灭（P578）

3、票据抗辩（P585-587）

4、出票、背书、承兑、保证的绝对应记载事项、相对应记载事项

5、提示承兑、提示付款的时间

6、追索权（考生注意案例分析题）

二、模拟试题

（一）单选题

1、根据《司法解释》和中国人民银行《支付结算办法》的规定，单位在票据上的签章为（）。

A、其预留银行的签章 B 、其法定代表人的签章

C、该单位的财务专用章

D、该单位的财务专用章（或者公章）加其法定代表人(或其授权的代理人)的签名或者盖章

答案:D。依据:570

2、出票人A于2001年8月15日签发了一张出票后一个月付款的银行承兑汇票，承兑人为银行B，则持票人C对承兑人B、出票人A的票据权利（付款请求权和追索权）在（）期间内不行使而消灭。

A、 2001年8月16日至2002年8月15日

B、 2001年8月16日至2003年8月15日

C、 2001年9月16日至2002年9月15日

D、 2001年9月16日至2003年8月15日

答案：D。依据：P578（考生特别注意案例题）

（二）多选题

1、根据《票据法》的规定，票据的（）不得更改，更改的票据无效。付款人对此类票据付款的，应承担责任。

A、票据金额 B、日期 C、收款人名称 D、付款人名称

答案：ABC。依据：P572

2、根据《司法解释》的规定，经票据当事人申请并提供担保，人民法院可以依法采取保全措施和执行措施的情形包括（）。

A、不履行约定义务，与票据债务人有直接债权债务关系的票据当事人所持有的票据

B、持票人恶意取得的票据

C、应付对价而未支付对价的持票人持有的票据

D、记载有“不得转让”字样而用于贴现或质押的票据

答案：ABCD。依据：P579

（三）判断题

1、支票的出票人在票据上未加盖与该单位在银行预留签章一致的财务专用章而加盖该出票人公章的，签章人应承担票据责任。

答案：对。依据：P571

2、票据金额以中文大写和数码同时记载，二者必须一致，二者不一致的，以中文大写为准。

答案：错。依据：P572

3、付款人承兑汇票不得附条件，承兑附有条件的，所附条件无效。

答案：错。依据：P607

（1）承兑附有条件的，视为拒绝承兑；

（2）背书不得附条件，附有条件的，所附条件无效；

（3）保证不得附条件，附有条件的，所附条件无效；

（4）支票限于见票即付，不得另行记载付款日期，另行记载付款日期的，该记载无效（汇票的付款日期为相对应记载事项，未记载付款日期的，并不必然导致汇票的无效，视为见票即付）。

（五）案例分析题

案例1

某商场与一酒厂于1999年11月6日签定一份买卖合同、合同规定由该酒厂向商场供应普通白酒12万瓶，货款10万元，由该商场贴上某名牌酒厂的商标对外销售。商场为此开具一张10万元的汇票给酒厂，酒厂随后将该汇票背书转让给个体户张某用以支付购买粮食等原料的货款。张某收到汇票后将汇票变造为40万元背书转让给某工程队，以支付工程队为其建造种养场的工程款。工程队再次背书将汇票转让给建筑材料供应商，该供应商向付款人提示承兑时，被付款人以该汇票被变造为由加以拒绝，并作成拒绝证书。之后供应商又将汇票背书转让给A商人，A商人在请求承兑时，同样被付款人以该汇票被变造为由加以拒绝。A商人为此准备行使追索权。此时，商场因酒厂未能全数交付白酒而发生纠纷。

问题：

（1）该买卖合同是否有效?应如何处理?

（2）买卖合同的效力是否会影响由此而产生的票据关系?

（3）A商人可以向哪些人行使追索权?设A商人向供应商行使追索权，其可追索的费用包括哪些?

（4）如何界定该票据关系当事人的法律责任?

案例1答案：

1．该买卖合同因双方当事人恶意串通损害第三人利益(名牌酒厂)、损害社会公共利益(广大消费者利益)，违反《合同法》的规定而无效（P389）。依照《合同法》的规定，当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。因此应依法追缴双方已经取得或约定取得的财产归国家所有(P391)。

2．该买卖合同的效力，不影响由此而产生的票据关系。根据《票据法》的有关规定，商场与酒厂的票据行为完全符合法律规定，票据关系一经形成，便与决定其产生的票据基础关系(合同关系)相分离。基础关系是否存在，是否有效，对票据关系不产生影响（P563）。

3．A商人可以向所有签章在前的前手，包括出票人商场、背书人酒厂、张某、工程队、供应商追索。如其向供应商追索，则追索的费用包括：被拒绝承兑的汇票金额40万元；汇票金额自到期日起至清偿日止，按照中国人民银行规定的利率计算的利息；取得拒绝证书的费用、发出追索通知书的费用（P622）。

4．因为该汇票被变造，所以各票据当事人对A商人的责任，应根据其签章是在变造前还是变造后来加以确定(P588)。在本案例中，出票人商场和背书人酒厂是在变造之前签章，故应就变造前的10万元承担责任。张某为变造人，应对变造的文义负责，即40万元承担责任。工程队、供应商背书的签章发生在变造之后，应当对变造后的事项负责，也即承担40万元的责任。同时，依《票据法》规定，变造人张某应对变造汇票的行为、供应商应对故意使用变造的汇票的行为，承担票据欺诈行为的法律责任，即刑事责任或行政责任。

案例2

A、B企业于2000年4月1日签定买卖合同，合同标的额为100万元。根据合同约定，B企业于4月10日提交全部货物，A企业验收合格后，于2000年4月20日提交B企业一张出票后1个月付款的银行承兑汇票，汇票金额为100万元，出票日为4月20日，承兑人、付款人为甲银行。5月10日B企业在与C企业的买卖合同中将该汇票背书转让给C企业，B企业在背书时在汇票上记载了“不得转让”字样，C企业已支付对价。5月20日，C企业在与D企业的买卖合同中将该汇票背书转让给D企业，D企业已支付对价。D企业要求C企业提供票据保证，在C企业的请求下，乙企业作为C企业的保证人在汇票的正面（错在哪里？）记载“保证”字样并签章，但未记载保证日期（如何推断？）。

5月28日，持票人D企业向甲银行提示付款，但甲银行拒绝付款。D企业于同日取得拒绝证明后，5月29日，D企业向B企业发出追索通知，B企业以自己在背书时曾记载“不得转让”表示拒绝。5月30日D企业向保证人乙企业发出追索通知，要求乙企业支付汇票金额、相关利息和费用共计102万元，乙企业以D企业尚未向C企业进行追索，且追索金额超出汇票金额为由表示拒绝。6月10日，D企业向C企业发出追索通知，C企业以D企业未在取得拒绝证明的3日内发出追索通知已丧失对C企业的追索权为由表示拒绝。

2002年5月31日，D企业向A企业请求行使票据权利，A企业以D企业已丧失票据权利为由表示拒绝。

要求：

（1）持票人D企业可以向哪些票据当事人行使追索权？

（2） B企业拒绝持票人D企业的理由是否成立？为什么？

（3）保证人乙企业拒绝持票人D企业的理由是否成立？为什么？

（4） C企业拒绝持票人D企业的理由是否成立？为什么？

（5） A企业以票据权利消灭为由拒绝持票人D企业的理由是否成立？为什么？

（6） D企业的民事权利是否消灭？为什么？

（7）简述《票据法》对保证人的责任与被保证人责任同一性的规定。

答案：

（1）持票人D企业可以向背书人C企业、保证人乙企业和出票人A企业发出追索。

（2）B企业拒绝持票人D企业的理由成立。根据《票据法》的规定，背书人在汇票上记载“不得转让”字样，其后手再背书转让的，原背书人对后手的被背书人不承担保证责任（P599）。在本案中，B企业在向C企业的背书转让时记载“不得转让”字样，因此B企业对其后手C企业的被背书人D企业不承担保证责任。

（3）保证人乙企业拒绝持票人D企业的理由不成立。根据《票据法》的规定，被保证的汇票，保证人应与被保证人对持票人承担连带责任（P611）。持票人可以不按照汇票债务人的先后顺序，对出票人、背书人、承兑人和保证人其中任何一人、数人或者全体行使追索权（P620）。此外，持票人在行使追索权时，请求清偿的金额包括：1）金额2）利息3）费用（P622）。

（4）C企业拒绝持票人D企业的理由不成立。根据《票据法》的规定，如果持票人未在规定期限发出追索通知，持票人仍可以行使追索权，因延期通知给其前手或者出票人造成损失的，由持票人承担该损失的赔偿责任，但赔偿的金额以汇票金额为限（P620）。

（5）A企业以票据权利消灭为由拒绝持票人D企业的理由成立。根据《票据法》的规定，持票人对出票后定期付款的出票人的票据权利，自票据到期日起2年不行使而消灭（P578）。在本案中，汇票到期日为2000年5月20日。因此，持票人D企业的票据权利因其未在2000年5月21日-2002年5月20日期间行使而消灭。

（6）D企业的民事权利并未消灭。根据《票据法》的规定，持票人因超过票据权利时效而丧失票据权利的，仍享有民事权利，持票人可以请求出票人或者承兑人返还其与支付的票据金额相当的利益（P563）。在本案中，持票人D企业由于超过了票据权利时效而丧失了对出票人A企业的票据权利，但D企业仍对出票人A企业享有民事权利，D企业可以要求A企业返还与汇票金额（100万元）相当的利益。

（7）略（P611）。